陜西省勞務外包是企業(yè)雇傭管理過程中常見的雇傭方式，但在司法實踐中，由于真派遣、假外包、勞務外包合同被確認無效，企業(yè)在勞務雇傭方面存在不確定的法律風險。
勞務外包合同屬于合同法范疇，由民法調(diào)整。在實踐中，如何簽訂勞務外包合同，如何確認合法有效的勞務外包合同至關(guān)重要。我們從相關(guān)案例中查看勞務外包和勞務派遣的區(qū)別，以及勞務外包合同對企業(yè)的影響。
一，勞務外包不同于勞務派遣。
勞務外包是指作為承包人的企業(yè)委托或承包部分業(yè)務或輔助工作給企業(yè)以外的專業(yè)機構(gòu)或其他經(jīng)濟組織，承包人自行安排勞動者按照承包人的要求完成業(yè)務或工作的經(jīng)濟行為。勞務派遣是指勞務派遣機構(gòu)與用人單位簽訂派遣協(xié)議，將勞動者派勞動者的臨時性、輔助性、替代性職場，派遣機構(gòu)向勞動者征收派遣費，向被派遣勞動者支付勞動報酬的三方關(guān)系。
按照《勞務派遣暫行規(guī)定》第27條的規(guī)定，用人單位以承包、外包等名義，以勞務派遣的形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理。如簽訂的勞務外包合同內(nèi)容符合勞務派遣條件，則為勞務派遣。在司法實踐中，由于勞務外包合同約定不明確，往往被認定為勞務派遣協(xié)議。
大連中級人民法院(2018)遼02民終6858號判決內(nèi)容可見勞務外包與勞務派遣的典型區(qū)別：
原告與第三方簽訂的《企業(yè)服務合同》實際上是勞務派遣協(xié)議，理由如下:
1.原告不是按照通常勞務外包合同中約定的總工作量、總服務費和工作進度向承包人即第三方支付外包費，而是按照每人每月的工資標準向第三方支付服務費即勞務管理費，符合勞務派遣關(guān)系中費用結(jié)算的特點
2.第三方不是直接指揮、監(jiān)督和管理被告，而是由原告直接管理被告。被告遵守原告的工作時間，由原告考勤核定工資；
3.第三方根據(jù)原告制定的工資表向被告支付工資。
綜上所述，第三方實際上并沒有對被告進行就業(yè)管理。與原告的結(jié)算方式不是按工作任務或工作量結(jié)算，而是按“人”結(jié)算。這些本質(zhì)特征反映了《企業(yè)服務合同》不是勞務外包合同，而是勞務派遣合同。
根據(jù)以上案例，勞務外包與勞務派遣的區(qū)別主要有：
約定的目標不同。勞務外包約定的目標是工作成果，勞務派遣約定的目標是人工。
不同的管理。外包公司負責勞務外包的管理，委托單位驗收結(jié)果。勞務派遣人員由派遣公司和雇主雙重管理。
在勞務派遣法律關(guān)系下，用人單位需要承擔更重的法律責任。《勞動合同法》第九十二條第二款規(guī)定，用人單位對被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位和用人單位應當承擔連帶賠償責任。在(2018)遼02民終6538號的案例中，勞動者在工作中受到雇傭公司員工的傷害，屬于雇傭公司派遣勞動者造成的損害，雇傭公司必須對勞動者主張的解除勞動合同經(jīng)濟補償金以外的工傷保險待遇承擔連帶賠償責任。因此，在設(shè)置勞務外包合同條款時，應注意避免被認定為勞務派遣。
二、勞務外包合同被認定為勞務派遣法律關(guān)系后，違反法律強制性規(guī)定確認無效后，對委托托方的影響。
《勞動合同法》第五十七條第二款規(guī)定，經(jīng)營勞務派遣業(yè)務，應當依法向勞動行政部門申請行政許可的，依法進行相應的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務派遣業(yè)務。勞務外包合同被認定為勞務派遣合同時，勞務外包合同因外包公司未進行勞務派遣登記而違反法律強制規(guī)定，被確認無效。
合同無效的法律后果:根據(jù)《民法典》第一百五十七條的規(guī)定，民事法律行為無效、被撤銷或確認無效后，行為人因此行為取得的財產(chǎn)應當返還的不能返還或者不需要返還的，應當打折補償。有過失的一方應賠償對方的損失；如果雙方都有過錯，應承擔相應的責任。另有法律規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行。但是，合同無效的賠償損失是基于一方的錯誤，賠償損失僅限于信任利益(包括直接損失和間接損失)，不包括在合同有效的情況下履行可獲得的利益。在確定損失賠償金額時，應根據(jù)案件的具體情況判斷各項損失是否應全額賠償；如果受害人也有過錯，應根據(jù)其過錯程度承擔相應的責任。
參考:《民事審判指導與參考》第40集，最高人民法院民一庭編輯。
遼寧省大連市中級人民法院(2020)遼02民終5161號民事判決。
綜上所述，
陜西省勞務外包合同約定不清楚，容易被認定為勞務派遣關(guān)系。確認無效后，部分損失無法賠償。因此，應妥善設(shè)置勞務外包條款，避免上述情況。
